行政規(guī)范性文件合法性審查指南

2. 制定內容是否超越法定職權;

法無授權不可為是行政機關依法行政的基本原則，若文件所涉及的管理領域不屬于制定機關的法定職責范圍，或者文件的制定內容缺乏法律、法規(guī)、規(guī)章的授權，必然導致文件不具備合法性。

3. 是否存在與法律、法規(guī)、規(guī)章等上位法的規(guī)定相抵觸的情形;

參考《最高人民法院關于印發(fā)<關于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要>的通知》（法[2004]96號）規(guī)定，下位法不符合上位法的常見情形有：下位法縮小上位法規(guī)定的權利主體范圍，或者違反上位法立法目的擴大上位法規(guī)定的權利主體范圍；下位法限制或者剝奪上位法規(guī)定的權利，或者違反上位法立法目的擴大上位法規(guī)定的權利范圍；下位法擴大行政主體或其職權范圍；下位法延長上位法規(guī)定的履行法定職責期限；下位法以參照、準用等方式擴大或者限縮上位法規(guī)定的義務或者義務主體的范圍、性質或者條件；下位法增設或者限縮違反上位法規(guī)定的適用條件；下位法擴大或者限縮上位法規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍；下位法改變上位法已規(guī)定的違法行為的性質；下位法超出上位法規(guī)定的強制措施的適用范圍、種類和方式，以及增設或者限縮其適用條件；法規(guī)、規(guī)章或者其他規(guī)范文件設定不符合行政許可法規(guī)定的行政許可，或者增設違反上位法的行政許可條件；其他相抵觸的情形。

4. 是否存在無上位法依據(jù)減損自然人、法人和非法人組織合法權益或者增加其義務，侵犯公民基本權利；

根據(jù)《立法法》第八十條、第八十一條，無法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)依據(jù)，規(guī)范性文件不得設定公民、法人和其他組織權利或者增設其義務的規(guī)范。行政規(guī)范性文件如果存在涉及減損公民、法人和非法人組織權利或者增加其義務的條款，應當著重審查該條款是否有上位法依據(jù)，若無上位法依據(jù)，不得增設義務或減損權利，應當對相關內容進行調整。

5. 是否存在違法設立行政許可、行政處罰、行政強制等事項；

行政許可、行政處罰、行政強制等事項直接關乎行政相對人合法權益，受《行政許可法》、《行政處罰法》、《行政強制法》規(guī)范，該等事項的設定受到嚴格限制。行政規(guī)范性文件不僅不得擅自設定，也不得擅自增設和簡化程序。《國務院關于嚴格控制新設行政許可的通知》專門指出，規(guī)范性文件一律不得設定行政許可，不得以備案、登記、年檢、監(jiān)制、認定、認證、審定等形式變相設定行政許可，不得以非行政許可審批為名變相設定行政許可。

6. 是否存在違反公平競爭要求；

國務院印發(fā)的《關于在市場體系建設中建立公平競爭審查制度的意見》要求地方要著力打破地區(qū)封鎖和行業(yè)壟斷，清除市場壁壘，促進商品和要素在全國范圍內自由流動。《福建省行政規(guī)范性文件備案審查辦法》第十條也明確指出“不得超越職權規(guī)定應當由市場調節(jié)、企業(yè)和社會自律、公民自我管理的事項，不得違法設置排除或者限制公平競爭、干預或者影響市場主體正常生產經(jīng)營活動的措施，不得違法設置市場準入和退出條件。”因此再對規(guī)范性文件進行內容審查時，要著重審查規(guī)范性文件是否有排除、限制競爭效果的，如果存在違反公平競爭審查要求的情形，應當及時調整。

另外，根據(jù)《中華人民共和國立法法》、《福建省各級人民代表大會常務委員會規(guī)范性文件備案審查條例》、《福州市行政機關規(guī)范性文件管理辦法》等規(guī)定，規(guī)范性文件應當自公布之日起三十日內報送備案。如果作為人大常務委員會的法律顧問，還需對規(guī)范性文件的備案程序進行合法性審查。